民法典于合同书编细则一部分要求了预约合同，这代表着预约合同早已变成在我国一项宣布的法律制度。预约合同在社会发展日常生活很多存有，但对预约合同的了解和预约合同纠纷案件的解决，操作实务中存有许多 争执，审理构思亦未臻一致，有探讨的必需。小编拟融合民法典和有关法律条文的要求，将自身的学习体会略述以下，以供指责。

　　一、预约合同的变迁

　　预约合同，指约定于未来一定期内订立本约合同书的合同书。在我国婚姻法理论上虽一直认可预约合同，但担保法仍未给予要求。最开始做出与预约合同相关要求的是《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（下称房产买卖法律条文），该法律条文第五条要求，“商住楼的申购、购买、订购等协议书具有《商品房销售管理办法》第十六条要求的房产买卖合同书的具体内容，而且出售人早已依照约定私收购房的钱的，该协议书理应评定为房产买卖合同书。”此条要求仍未应用预约合同的定义，也无预约合同的标准，但从其后半部文本描述能够 开展背面推理，商住楼的申购、购买、预订等协议书是一种与房产买卖合同书特性不一样的合同书，其本质是预约合同。

　　《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称买卖协议法律条文）第二条初次应用了预约合同的定义，并确立预约合同原是一种单独的合同类型，即“被告方签署认购协议、购买书、订购书、意向协议书、记事本等预约合同，约定在未来一定期内订立买卖协议，一方不执行订立买卖协议的责任，另一方恳求其担负预约合同违约责任或是规定消除预约合同并认为损失赔偿的，人民检察院应予以适用。”民法典听取意见了买卖协议法律条文的要求，并对预约合同的定义开展了更清楚科学研究的定义。民法典第四百九十五条要求，“被告方约定在未来一定期内订立合同书的认购协议、购买书、订购书等，组成预约合同。被告方一方不执行预约合同约定的订立合同义务的，另一方能够 恳求其担负预约合同的违约责任。”与买卖协议法律条文的要求微小的差别取决于，民法典更注重预约合同的本质要素，既有于未来一定期内订立合同书的法律行为，另外损失赔偿已不单列，而将之归于违约责任。

　　二、预约合同的评定

　　从定义来了解预约合同，好像并不艰难，但预约合同评定确是一个十分繁杂的难题，尤其是在预约合同早已具有了本约合同书的基础內容时，理应评定为预约合同還是本约合同书，操作实务中莫衷一是。

　　小编觉得，分辨是不是组成预约合同的规范，并不是是合同书內容是不是完备，只是彼此有没有于未来订立本约的意思表明，除特殊情况外（容后述），若有未来订立本约的约定，则应评定为预定；如果没有则应评定为本约。缘故取决于：彼此即然预订未来订立本约，那麼在订立预约合同之时，自然还可以另外对本约合同书的一部分条款（乃至所有条款）开展事先商谈，并在未来订立本折合另外将之做为本约合同书的內容。依据民法典第四百九十条第一款的要求，“被告方选用协议书方式订立合同书的，自被告方均签字、盖公章或是按手指纹时合同成立”。这时，因彼此订立本约并未订立，因此不造成本约创立的法律法规实际效果。因而，在预约合同中对本约合同书內容的约定，仅代表着协商一致以约定的內容签署本约合同书，对这种责任的违背的不良影响，是促使彼此以预定约定的标准订立本约的目地成空，违反者应担负预约合同的违约责任，并非本约合同书的违约责任。

　　所述特殊情况，原是指合乎民法典第四百九十条第二款的情况，即本约合同书“在签字、盖公章或是按手指纹以前，被告方一方早已执行关键责任，另一方接纳时，该合同成立。法律法规、行政规章要求或是被告方约定合同书理应选用书面通知订立，被告方未选用书面通知可是一方早已执行关键责任，另一方接纳时，该合同成立。”这时，本约合同书虽未签署，但一方执行了合同书关键责任，另一方接纳的，则视作本约合同书已创立，预约合同的责任早已执行结束，彼此中间的预约合同关联早已转换为本约合同书关联。

　　三、预约合同的违约责任

　　预约合同毁约的评定。预约合同毁约的实际情况有：一是明确回绝订立本约或者以行動表明回绝订立本约。二是对未结条款故意商谈。在订立预定时被告方很有可能会对本约的一部分內容开展商谈，所达到的一致意见称之为已决条款，未开展商谈的一部分称之为未结条款。针对未结条款，彼此应本于订立本约合同书的目地诚实守信开展商谈，若一方故意对未结条款开展商谈造成 本约不可以订立的，则组成毁约。三是对已决条款重新启动商谈。若一方对已决条款重新启动商谈，进而造成 没法订立本约的，组成毁约，若一方违背已决条款，进而造成 本约合同书不可以依照已决条款订立的，也是如此。

　　预约合同违约责任的特性。在买卖协议法律条文颁布以前，操作实务中流行的见解觉得预约合同并不是单独的合同书，原是本约合同书的一个环节，预约合同的违约责任是本约合同书的缔约过失义务。买卖协议法律条文及民法典均采预约合同系与本约合同书互不相关的合同书的见解，预约合同的违约责任并不是本约合同书的缔约过失义务，只是一种单独的违约责任。

　　预约合同违约责任的明确。小编觉得，一方面，当合同书对合同违约金（或订金）或合同违约金的测算方法有约定时，需从其约定；另一方面，当合同书无合同违约金的约定时，因损害不良影响的明确欠缺客观性规范，只有受权审判长依据履行合同的時间、被告方的主观性过失水平、再度意思自治的难度系数水平等要素，依照公平公正的标准酌情考虑明确，但理应留意，本约合同的效力权益损害不可以做为预约合同违约责任明确的酌情考虑要素。另外，以便防止审判长行政执法程序过度广泛，提议最高法院在制订民法典法律条文时，明确一个合同违约金的范畴规范（例如合同书约定合同款的20%之内），由审判长在这里范畴内酌情考虑考虑。

　　（创作者企业：浙江杭州市中级人民法院）

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